《慈善組織保值增值投資活動管理暫行辦法》政策問答

       一、《慈善組織保值增值投資活動管理暫行辦法》出臺的目的和意義。

       社會組織如何依法依規(guī)開展保值增值活動是廣大社會組織非常關(guān)注的一個(gè)重要問題。在現(xiàn)行的三部有關(guān)社會組織的登記管理?xiàng)l例中，僅有《基金會管理?xiàng)l例》明確提出了保值增值的概念，但并沒有就基金會如何開展保值增值活動做出更為具體的規(guī)定。近年來，隨著社會組織資產(chǎn)規(guī)模的不斷擴(kuò)大，社會組織特別是以基金會為代表的慈善組織開展保值增值活動的需求日益增長，通過保值增值活動取得的投資收益正在逐漸成為一類重要的收入來源。但由于現(xiàn)有的法律制度安排已經(jīng)不能適應(yīng)發(fā)展的需要，為此，在2016年頒布實(shí)施的《中華人民共和國慈善法》中，專門規(guī)定了慈善組織為實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)保值增值進(jìn)行投資的基本原則和相關(guān)要求，并授權(quán)國務(wù)院民政部門制定具體辦法。為了貫徹落實(shí)《慈善法》,民政部在廣泛聽取社會各界意見，特別是在征求了財(cái)政部、人民銀行、銀保監(jiān)會、證監(jiān)會等金融監(jiān)管部門意見的基礎(chǔ)上，制訂出臺了該辦法。辦法的出臺，為慈善組織的保值增值行為劃定了范圍、提出了要求、明確了底線和紅線，對于進(jìn)一步規(guī)范慈善組織的投資活動，防范慈善財(cái)產(chǎn)運(yùn)用風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)慈善組織持續(xù)、健康發(fā)展具有非常重要的推動作用。

       二、慈善組織可以投資的領(lǐng)域有哪些？禁止投資的領(lǐng)域有哪些？為何這樣規(guī)定？

       投資領(lǐng)域的確定是本辦法的核心內(nèi)容之一。辦法從慈善組織的宗旨和特點(diǎn)出發(fā)，按照合法、安全、有效的基本原則，對慈善組織的投資領(lǐng)域做了以下規(guī)定：首先，辦法從正面規(guī)定了慈善組織可投資的三種情形：一是可以直接購買銀行、信托、證券、基金、期貨、保險(xiǎn)資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)、金融資產(chǎn)投資公司等金融機(jī)構(gòu)發(fā)行的資產(chǎn)管理產(chǎn)品；二是可以通過發(fā)起設(shè)立、并購、參股等方式直接進(jìn)行股權(quán)投資；三是允許將財(cái)產(chǎn)委托給受金融監(jiān)督管理部門監(jiān)管的機(jī)構(gòu)進(jìn)行投資。其次，辦法對這三類情形的投資行為作了進(jìn)一步的規(guī)定。一是慈善組織在投資資產(chǎn)管理產(chǎn)品時(shí)，應(yīng)當(dāng)審慎選擇，購買與本組織風(fēng)險(xiǎn)識別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力相匹配的產(chǎn)品。二是慈善組織直接進(jìn)行股權(quán)投資的，被投資方的經(jīng)營范圍應(yīng)當(dāng)與慈善組織的宗旨和業(yè)務(wù)范圍相關(guān)。三是慈善組織開展委托投資的，應(yīng)當(dāng)選擇中國境內(nèi)有資質(zhì)從事投資管理業(yè)務(wù)，且管理審慎、信譽(yù)較高的機(jī)構(gòu)。第三，辦法還設(shè)定了慈善組織禁入的八個(gè)領(lǐng)域：直接買賣股票；直接購買商品及金融衍生品類產(chǎn)品；投資人身保險(xiǎn)產(chǎn)品；以投資名義向個(gè)人、企業(yè)提供借款；不符合國家產(chǎn)業(yè)政策的投資；可能使本組織承擔(dān)無限責(zé)任的投資；違背本組織宗旨、可能損害信譽(yù)的投資；非法集資等國家法律法規(guī)禁止的其他活動。在這八個(gè)禁入領(lǐng)域中，股票、商品及金融衍生品類產(chǎn)品是有限禁止，即只是禁止慈善組織直接購買，慈善組織可以委托有資質(zhì)的機(jī)構(gòu)來進(jìn)行相關(guān)領(lǐng)域的投資。

       需要特別強(qiáng)調(diào)的是，因?yàn)樵撧k法是于2019年1月1日開始施行，如果在此之前慈善組織已經(jīng)開展的投資活動不符合辦法的有關(guān)規(guī)定，則原則上慈善組織可以按照投資協(xié)議的有關(guān)約定妥善處理，但在辦法出臺之日起到正式實(shí)施期間，不宜再新增不符合辦法規(guī)定的投資。待辦法正式施行后，慈善組織新開展的投資活動必須執(zhí)行新的規(guī)定，如有違反，民政部門將依法進(jìn)行處理。

       三、慈善組織如何控制投資風(fēng)險(xiǎn)？何種情形下投資出現(xiàn)損失，慈善組織才應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任？

       慈善組織運(yùn)用社會捐贈的慈善財(cái)產(chǎn)進(jìn)行投資，與一般企業(yè)追求高收益的目的不同，應(yīng)當(dāng)在確保操作穩(wěn)健、風(fēng)險(xiǎn)合理的基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)保值增值，務(wù)必要將財(cái)產(chǎn)的安全性放在首要位置。為了最大限度地控制投資風(fēng)險(xiǎn)，辦法首先在確定可用于投資的財(cái)產(chǎn)類型和投資范圍方面充分考慮了安全性，如第五條規(guī)定慈善組織接受的政府資助的財(cái)產(chǎn)和捐贈協(xié)議約定不得投資的財(cái)產(chǎn)，不得用于投資。第七條將股票、商品及金融衍生品類產(chǎn)品、人身保險(xiǎn)產(chǎn)品等高風(fēng)險(xiǎn)品種列入禁止直接投資的范疇。其次，辦法通過要求慈善組織在開展投資活動時(shí)建立相應(yīng)的決策機(jī)制來進(jìn)一步控制投資風(fēng)險(xiǎn)，如第八條要求慈善組織應(yīng)當(dāng)在財(cái)務(wù)和資產(chǎn)管理制度中建立投資風(fēng)險(xiǎn)管控制度，投資活動中止、終止或者退出機(jī)制和違規(guī)投資責(zé)任追究制度。第九條規(guī)定慈善組織的財(cái)務(wù)和資產(chǎn)管理制度以及重大投資方案應(yīng)當(dāng)經(jīng)決策機(jī)構(gòu)組成人員三分之二以上同意。第十三條規(guī)定慈善組織應(yīng)當(dāng)根據(jù)投資活動的風(fēng)險(xiǎn)水平以及所能承受的損失程度，合理建立止損機(jī)制，并可以建立風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金制度等。對于慈善組織投資出現(xiàn)損失時(shí)的責(zé)任承擔(dān)問題，辦法第十四條規(guī)定，慈善組織在開展投資活動時(shí)有違法違規(guī)行為，致使慈善組織財(cái)產(chǎn)損失的，相關(guān)人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。由此可見，只有當(dāng)慈善組織在進(jìn)行投資決策或開展投資活動時(shí)未依法依規(guī)且造成損失的，相關(guān)人員才會被追究責(zé)任，至于承擔(dān)什么樣的責(zé)任，可以參照有關(guān)法律法規(guī)規(guī)章以及慈善組織自身制度的具體要求。以基金會為例，根據(jù)《基金會管理?xiàng)l例》第四十三條的規(guī)定，基金會理事會違反本條例和章程規(guī)定決策不當(dāng)，致使基金會遭受財(cái)產(chǎn)損失的，參與決策的理事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

       四、慈善組織的相關(guān)人員在慈善組織投資活動中有哪些責(zé)任和要求？如何理解“慈善組織的負(fù)責(zé)人和工作人員不得在慈善組織投資的企業(yè)兼職或者領(lǐng)取報(bào)酬”這一規(guī)定？

       慈善組織開展投資活動時(shí)，其決策機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)的相關(guān)人員應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。如第六條規(guī)定，慈善組織在投資資產(chǎn)管理產(chǎn)品時(shí)，應(yīng)當(dāng)審慎選擇，購買與本組織風(fēng)險(xiǎn)識別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力相匹配的產(chǎn)品。慈善組織開展委托投資的，應(yīng)當(dāng)選擇中國境內(nèi)有資質(zhì)從事投資管理業(yè)務(wù)，且管理審慎、信譽(yù)較高的機(jī)構(gòu)。第十條規(guī)定，慈善組織的發(fā)起人、主要捐贈人、負(fù)責(zé)人、理事、理事來源單位以及其他與慈善組織之間存在控制、共同控制或者重大影響關(guān)系的個(gè)人或者組織，當(dāng)其利益與慈善組織投資行為關(guān)聯(lián)時(shí)，不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害慈善組織利益。第十四條規(guī)定，慈善組織在開展投資活動時(shí)，其負(fù)責(zé)人、理事和工作人員應(yīng)當(dāng)遵守法律法規(guī)和本組織章程的規(guī)定，嚴(yán)格履行忠實(shí)、謹(jǐn)慎、勤勉義務(wù)。關(guān)于“慈善組織的負(fù)責(zé)人和工作人員不得在慈善組織投資的企業(yè)兼職或者領(lǐng)取報(bào)酬”這一規(guī)定，目的是為了建立投資利益回避機(jī)制。這里所說的兼職，是指慈善組織的負(fù)責(zé)人和工作人員在未卸任慈善組織職務(wù)的情況下，同時(shí)到慈善組織投資的企業(yè)擔(dān)任生產(chǎn)經(jīng)營管理工作的有關(guān)職務(wù)。但如果慈善組織的負(fù)責(zé)人和工作人員受慈善組織委托、作為股東代表、董事或者監(jiān)事僅僅參與被投資企業(yè)的股東會、董事會會議，不承擔(dān)生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，則不屬于辦法所稱的“兼職”。此外，不得領(lǐng)取報(bào)酬的規(guī)定是為了防止慈善組織的財(cái)產(chǎn)以投資的名義被變相分配和侵占。

       五、辦法規(guī)定“慈善組織可以將財(cái)產(chǎn)委托給受金融監(jiān)督管理部門監(jiān)管的機(jī)構(gòu)進(jìn)行投資”，可否解釋一下“受金融監(jiān)督管理部門監(jiān)管的機(jī)構(gòu)”的具體范圍。

       目前，國內(nèi)負(fù)責(zé)金融監(jiān)督管理的部門為中國人民銀行、中國銀行保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會、中國證券監(jiān)督管理委員會。這三個(gè)部門監(jiān)管的機(jī)構(gòu)主要包括銀行、信托、證券、基金、期貨、保險(xiǎn)資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)、金融資產(chǎn)投資公司以及私募基金管理人，具體的機(jī)構(gòu)名單可以在相關(guān)金融監(jiān)督管理部門的官網(wǎng)上查詢。